多家中國(guó)企業(yè)以離岸方式避稅 貓鼠游戲仍在繼續(xù)
有一個(gè)細(xì)節(jié)至今都讓商務(wù)部研究員梅新育印象深刻。
2005年的一天，英屬維爾京群島的財(cái)政部長(zhǎng)、國(guó)際金融中心主任、金融監(jiān)管部門的負(fù)責(zé)人訪華，并邀請(qǐng)梅新育一起在王府井全聚德吃飯。
席間，梅新育注意到了一個(gè)細(xì)節(jié)，這幾位黑皮膚的客人，他們的筷子用得非常熟練，甚至可以很熟練地夾起花生米。
“當(dāng)時(shí)我就想，他們跟中國(guó)人打了多少交道，才能把筷子練得那么熟練。”梅新育感慨道。
據(jù)商務(wù)部資料顯示：2008年對(duì)華投資前十位的國(guó)家和地區(qū)中，以實(shí)際投入外資金額計(jì)算排名，英屬維爾京群島位列第二為159.54億美元，開曼群島第五為31.45億美元，薩摩亞第八為25.5億美元，毛里求斯第十為14.94億美元。
早在2004年，梅新育領(lǐng)銜的團(tuán)隊(duì)主持過《中國(guó)與離岸金融中心跨境資本流動(dòng)問題研究》的課題報(bào)告。報(bào)告顯示，2004年第一季度，英屬維爾京群島在中國(guó)外資來源中位列第二，開曼群島、薩摩亞分別位列第七位和第九位。報(bào)告中揭示了一個(gè)十分敏感的問題，中國(guó)自20世紀(jì)80年代以來，大約有4000名腐敗犯罪分子逃到國(guó)外，帶走500多億美元的資金，這些資金一般都是通過離岸公司向外轉(zhuǎn)移的。
此報(bào)告甫一公布，立即引起了國(guó)務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)的重視，溫家寶總理和時(shí)任副總理黃菊分別做出批示，要求金融管理部門盡快提出解決辦法。
梅新育怎么也沒想到，自己做的這個(gè)課題竟然改變了國(guó)家的投資政策。
2005年10月21日，國(guó)家外匯管理局頒布《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（下稱“75號(hào)文”）?！?5號(hào)文”要求境內(nèi)居民設(shè)立或控制境外特殊目的公司之前，應(yīng)持一系列材料向所在地外匯分局、外匯管理部申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)，并且制定了詳細(xì)的流程和文件目錄。
2006年9月8日，商務(wù)部、國(guó)資委、國(guó)家稅務(wù)總局、國(guó)家工商總局、國(guó)家外匯管理局和中國(guó)證監(jiān)會(huì)六部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（下稱“10號(hào)文”,2009年6月做了修訂）?！?0號(hào)文”控制了關(guān)聯(lián)并購(gòu)（用自己在境外設(shè)立的離岸公司，來并購(gòu)自己的境內(nèi)公司，需要報(bào)商務(wù)部批準(zhǔn)，權(quán)限不能下放），規(guī)定了海外上市須證監(jiān)會(huì)審批的內(nèi)容。
在這兩份文件中，“10號(hào)文”的頒布，意味著境內(nèi)企業(yè)注冊(cè)離岸公司進(jìn)行返程收購(gòu)的終結(jié)，此是兩份文件中對(duì)離岸公司最狠的“殺手锏”，其次是“75號(hào)文”。
但是，“道高一尺，魔高一丈”，“10號(hào)文”和“75號(hào)文”依然未能阻斷境內(nèi)企業(yè)和老板通過離岸公司返程回購(gòu)的腳步。
胡小姐（化名）是北京一家專門做代辦注冊(cè)離岸公司的企業(yè)的業(yè)務(wù)顧問。在北京海淀區(qū)中關(guān)村數(shù)碼大廈辦公樓里，《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊(微博)》記者以辦理離岸公司的名義，向她進(jìn)行了業(yè)務(wù)咨詢。
她詳細(xì)地介紹了規(guī)避“10號(hào)文”和“75號(hào)文”的具體做法。
“您是做投資，還是做貿(mào)易，或者為了避稅？……”她問道。
“這有區(qū)別嗎？”據(jù)胡小姐介紹，如果純粹為了避稅，維爾京公司就可以了；如果要投資或者上市，開曼公司更合適；如果是轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，任何離岸公司都可以。
在回答了記者的咨詢后，她遞給記者一份操作材料。這是一份詳細(xì)介紹如何規(guī)避“10號(hào)文”和“75號(hào)文”設(shè)立離岸公司的材料。
這家公司共有十余名業(yè)務(wù)顧問。公司的主要業(yè)務(wù)，就是代辦離岸公司的注冊(cè)。每個(gè)月有30筆左右的業(yè)務(wù)。
據(jù)她介紹，注冊(cè)設(shè)立一家離岸公司非常簡(jiǎn)單，一般只需要20多個(gè)工作日。維爾京公司，注冊(cè)費(fèi)用需要8000元；開曼公司需要兩萬多元。開曼費(fèi)用高的緣故，是因?yàn)殚_曼公司可以在美國(guó)、香港、英國(guó)等地的證券市場(chǎng)上市。
為什么中國(guó)內(nèi)地企業(yè)就不能直接赴海外上市呢？
中國(guó)社科院金融所研究員董裕平對(duì)《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》表示，直接從中國(guó)內(nèi)地赴海外上市，需要在法律方面、會(huì)計(jì)審計(jì)報(bào)表等方面，按他國(guó)的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行轉(zhuǎn)換，然后再送去審計(jì)?！斑@個(gè)成本太高，也很麻煩，如果利用離岸公司就很方便。”
據(jù)北京市工商局的數(shù)字，這類“代辦公司”，目前北京就有70余家，全國(guó)就更多了。
很多知名的國(guó)企和民企都注冊(cè)了離岸公司，實(shí)現(xiàn)海外上市和資本運(yùn)作的目的。如中國(guó)石化、中國(guó)聯(lián)通、中海油等，民營(yíng)企業(yè)如新浪、網(wǎng)易、百度、碧桂園、巨人集團(tuán)等，以及風(fēng)險(xiǎn)投資和私募基金如鼎暉、聯(lián)想投資等，離岸公司為他們描繪了一個(gè)個(gè)神奇的童話。
離岸公司們不斷編造著規(guī)避稅收、海外上市、曲線規(guī)避對(duì)外資行業(yè)限制、資本運(yùn)作、跨境并購(gòu)、全球貿(mào)易以及資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的神話，令各國(guó)的監(jiān)管部門頭疼不已。
證監(jiān)會(huì)主席尚福林稍早前在一次內(nèi)部培訓(xùn)會(huì)上說，美國(guó)證券交易委員會(huì)多次請(qǐng)求中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)在美上市的“中國(guó)概念”公司加強(qiáng)監(jiān)管?？墒巧懈Ａ炙麄儏s發(fā)現(xiàn)，證監(jiān)會(huì)根本無法監(jiān)管那些公司，因?yàn)樗鼈兌际恰半x岸公司”，不在中國(guó)法律的管轄范圍之內(nèi)。囿于法律現(xiàn)實(shí)，尚福林只能對(duì)美國(guó)證券交易會(huì)表示愛莫能助。
避稅天堂
通過高買低賣的方式，把利潤(rùn)做到離岸公司，把虧損留給國(guó)內(nèi)公司，這就避開了國(guó)內(nèi)的增值稅收。
避稅始終是大多數(shù)離岸公司追求的目的。
2010年8月，河南省漯河市國(guó)稅局透露，高盛在境外轉(zhuǎn)讓河南雙匯投資發(fā)展股份有限公司（下稱“雙匯發(fā)展”，000895.SZ）的股權(quán)，獲得豐厚收益，但并沒有向河南省國(guó)稅局納稅，逃避企業(yè)所得稅4.2億元。
2006年3月，高盛、鼎暉在英屬維爾京群島注冊(cè)設(shè)立公司Shine B Holdings I Limited(下稱：Shine B)。Shine B公司完全控股羅特克斯公司（由高盛和鼎暉同年2月在香港設(shè)立的合資公司），羅特克斯公司控股雙匯發(fā)展公司。
通過維爾京公司Shine B，高盛實(shí)現(xiàn)了在中國(guó)境外對(duì)雙匯發(fā)展的實(shí)際減持，到2009年底時(shí)，對(duì)雙匯發(fā)展的持股比例降至3.3%。這與2006年高盛間接持股雙匯發(fā)展31%相比，有天壤之別。根據(jù)雙匯發(fā)展2006、2007、2008年的年報(bào)估算，高盛收益可能達(dá)21億元。
根據(jù)2008年新修訂的《企業(yè)所得稅法》等規(guī)定，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓在內(nèi)的企業(yè)資本運(yùn)作項(xiàng)目，以及非居民企業(yè)所得稅管理都已列入我國(guó)稅務(wù)征管的重點(diǎn)范圍之內(nèi)。
這是一個(gè)典型的采用境外間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的避稅案例。
朱廣俊是國(guó)家稅務(wù)總局稅收科學(xué)研究所的一名研究員。曾在基層擔(dān)任過稅務(wù)局長(zhǎng)的他，對(duì)利用離岸公司進(jìn)行避稅的操作手法非常熟悉。
他向《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》介紹，“轉(zhuǎn)讓定價(jià)”是避稅操作中常見的手法。
河北某公司和某國(guó)的M集團(tuán)（境外）于1990年末共同投資創(chuàng)辦了一家中外合資企業(yè)A公司，注冊(cè)資本2.5億元，投資總額3億元，主要從事汽車及相關(guān)零配件的生產(chǎn)及銷售。
然而，近年來，A公司的年報(bào)數(shù)據(jù)卻一直處于低盈利狀態(tài)。
河北國(guó)稅局和石家莊國(guó)稅局調(diào)查發(fā)現(xiàn)，A公司在從關(guān)聯(lián)方（M集團(tuán)）進(jìn)口原材料和向關(guān)聯(lián)方出口產(chǎn)品兩方面，存在“轉(zhuǎn)讓定價(jià)”行為：通過高價(jià)從M集團(tuán)進(jìn)口原材料，加工產(chǎn)品后，低價(jià)出口給M集團(tuán)?！耙桓咭坏汀保档土薃公司的利潤(rùn)，也使相應(yīng)的稅收減少了。2008年12月，A公司向稅務(wù)機(jī)關(guān)補(bǔ)交應(yīng)納稅額4375萬元。
朱廣俊說，因?yàn)榫S爾京、開曼等離岸地沒有稅收，因此，通過高買低賣的方式，把利潤(rùn)做到離岸公司，把虧損留給國(guó)內(nèi)公司，這就避免了國(guó)內(nèi)的增值稅等。
2007年，國(guó)家統(tǒng)計(jì)局“利用外資與外商投資企業(yè)研究”課題組，完成的一份研究報(bào)告表明，在所調(diào)查的虧損外商投資企業(yè)中，約三分之二為非正常虧損，這些企業(yè)通過“轉(zhuǎn)讓定價(jià)”等方式避稅達(dá)300多億元。
“信箱公司”是另一種普遍運(yùn)用的手法。
所謂“信箱公司”，就是注冊(cè)一家離岸空殼公司，通過文件的操作，來達(dá)到避稅的目的。
商務(wù)部研究員梅新育對(duì)《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者講了這樣一個(gè)案例。某國(guó)內(nèi)公司在英屬維爾京群島注冊(cè)一家公司，從事電器零件生產(chǎn)業(yè)務(wù)。實(shí)際的生產(chǎn)業(yè)務(wù)放在中國(guó)，單位成本價(jià)在5美元，并以十分近似的價(jià)格賣到維爾京公司。然后，再以近似7美元價(jià)格賣給美國(guó)公司，美國(guó)公司再以7美元的價(jià)格賣給國(guó)內(nèi)。
整個(gè)買賣過程只是在賬面上走一遍，并不實(shí)際發(fā)生。但是中國(guó)和美國(guó)兩頭的收入所得都近似為零，這樣兩國(guó)的增值稅就無法收取了。而維爾京免征所得稅，該公司全球納稅總額由此大大減少，節(jié)省了經(jīng)營(yíng)成本。
在2010年12月1日以前，我國(guó)對(duì)外資減免企業(yè)所得稅的“超國(guó)民待遇”沒有取消時(shí)，很多國(guó)內(nèi)資本蜂擁去開曼、維爾京等地設(shè)立離岸公司，后再以“外資”的身份回到國(guó)內(nèi)，享受“外資”待遇。
政府為鼓勵(lì)出口而設(shè)置的“出口退稅”等優(yōu)惠措施也往往被離岸公司“冒領(lǐng)”。一些企業(yè)利用“假出口”來獲取稅收優(yōu)惠，辦理相關(guān)出口手續(xù)后，把貨物運(yùn)到公海上，然后又運(yùn)回國(guó)內(nèi)，再辦一個(gè)海關(guān)的進(jìn)口手續(xù)，就獲得了免稅待遇。甚至有些企業(yè)，貨物都不運(yùn)到公海上去，直接放在國(guó)內(nèi)的一些保稅倉(cāng)庫(kù)里面，辦了相關(guān)的出口手續(xù)后，就獲得了退稅的“利潤(rùn)”。
虛擬繁華
離岸中心，是海外上市企業(yè)財(cái)務(wù)造假“吹牛不上稅”的樂園。
今年4月初，在紐交所上市的中國(guó)企業(yè)多元環(huán)球水務(wù)有限公司（NYSE：DGW）被一家名為“渾水”（Muddy Waters）的美國(guó)研究公司質(zhì)疑財(cái)務(wù)造假。
渾水公司的調(diào)查報(bào)告指出，多元公司土地資產(chǎn)入賬金額過高，有關(guān)在建工程項(xiàng)目的數(shù)據(jù)不相符，CFO沒有中國(guó)背景，其分銷網(wǎng)絡(luò)子虛烏有等。渾水公司認(rèn)為多元公司年收入不會(huì)超過80萬美元，和其當(dāng)初在美國(guó)上市時(shí)宣稱的1.544億美元相差甚遠(yuǎn)。當(dāng)初多元公司編織的財(cái)富神話，隨著“渾水”的攪動(dòng)，已夢(mèng)斷他鄉(xiāng)。
這不是第一家遭到質(zhì)疑的中國(guó)公司。2010年11月10日，渾水公司向綠諾科技公司發(fā)難。指責(zé)綠諾公司偽造虛假合同，虛增銷售收入，偽造客戶量，吹噓技術(shù)水準(zhǔn)等。12月3日，綠諾被美國(guó)證交委（SEC）以財(cái)務(wù)作假為名勒令退市，成為2010年首家被勒令退市的中國(guó)企業(yè)。
今年3月以來，中國(guó)概念股在美股票市場(chǎng)上遭遇信任危機(jī)，股票嚴(yán)重動(dòng)蕩，一個(gè)主要成因，就是部分中國(guó)公司被曝涉嫌財(cái)務(wù)造假。
多元環(huán)球水務(wù)公司、綠諾科技公司以及很多中國(guó)概念股有一個(gè)共同點(diǎn)，他們都是注冊(cè)地在開曼的離岸公司。為了在資本市場(chǎng)上獲得股民的信心，進(jìn)而獲得高額的回報(bào)，一些中國(guó)公司劍走偏鋒，采用財(cái)務(wù)造假，虛增公司業(yè)績(jī)。離岸中心，則為這類財(cái)務(wù)造假提供了一個(gè)“吹牛不上稅”的樂園。
在梅新育看來，離岸公司如果利用離岸地的免稅待遇，就可以低成本虛增經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)。在正常稅收國(guó)家，虛增經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)通常需要支付相應(yīng)的較高稅收。
5月17日，號(hào)稱自己是中國(guó)第一家在紐交所上市的軟件公司的東南融通有限公司，當(dāng)虛增交易、偽造對(duì)賬單，隱瞞貸款的造假蓋子被德勤的審計(jì)師揭開，東南融通（NYSE:LFT）在美國(guó)紐交所應(yīng)聲倒地，被勒令停牌，其最高達(dá)24億美元市值的美好光景，已成明日黃花。
有“中國(guó)電子商務(wù)第一股”之稱的麥考林（(NASDAQ:MCOX），2010年10月在納斯達(dá)克上市不久，就被指控報(bào)告虛假、信息披露有誤，受到美國(guó)律師連環(huán)訴訟，股價(jià)相比歷史最高縮水六成。
這僅是中國(guó)公司在美涉嫌財(cái)務(wù)造假的冰山一角。
今年3月以來，24家在美上市的中國(guó)公司，被曝財(cái)務(wù)造假后，19家在美上市中國(guó)公司遭停牌或摘牌。他們的公司注冊(cè)地大都是來自位于遙遠(yuǎn)的加勒比海上的開曼小島。
侵吞國(guó)資
不知多少“外資掠奪”，是“家賊”為之。
侵吞國(guó)有資產(chǎn)的陰謀，也可通過離岸公司達(dá)成。
今年3月，青島市人民檢察院宣布，依法對(duì)青島遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司原副總經(jīng)理宋軍提起公訴，理由是其給國(guó)有企業(yè)造成巨額損失。
2006年前后，宋軍在其負(fù)責(zé)的青島遠(yuǎn)洋大廈二期工程的建設(shè)上，采用與外資公司共同開發(fā)模式。青島遠(yuǎn)洋公司以自有土地經(jīng)過評(píng)估后占合資公司50%的股份，外資公司出資2200萬美元占50%的股份。
然而，誰(shuí)也沒有想到，這家外資公司，就是宋軍在英屬維爾京群島注冊(cè)的一家空殼離岸公司。面對(duì)外資公司需要投入建設(shè)資金的難題，宋軍又想出了一個(gè)空手套白狼的辦法，由青島遠(yuǎn)洋運(yùn)輸有限公司開具信用證，外資公司將此信用證在境內(nèi)抵押貸款，抵押貸款的錢權(quán)作外方的建設(shè)資金。同時(shí)，宋軍利用職務(wù)之便貪污、受賄，據(jù)青島市人民檢察院估計(jì)，非法所得金額達(dá)700余萬美元。
大凡國(guó)內(nèi)企業(yè)和個(gè)人選擇開曼、維爾京等注冊(cè)離岸公司，主要因素是這些地區(qū)信息披露標(biāo)準(zhǔn)低，保密規(guī)定嚴(yán)格。公司股東的身份、董事名冊(cè)、股權(quán)比例和收益分配狀況等信息可以完全保密，也無需編制公司財(cái)務(wù)報(bào)表。各國(guó)對(duì)這類公司的監(jiān)督，可謂是霧里看花，束手無策。
這樣的公司在梅新育看來，“它提供了侵吞國(guó)有資產(chǎn)和公眾財(cái)產(chǎn)的途徑”：一是通過關(guān)聯(lián)交易掏空上市公司資產(chǎn)；二是隱蔽公司股權(quán)收購(gòu)方的真實(shí)身份，低成本侵占公有股權(quán)。
廣之旅有限公司原董事長(zhǎng)鄭烘，因涉嫌違規(guī)操作廣之旅股權(quán)轉(zhuǎn)讓，導(dǎo)致國(guó)有資產(chǎn)流失，2010年8月被“雙規(guī)”。
這起案件的另一方，就是在倫敦交易所上市的易網(wǎng)通公司（AIM：ETC），一家在英吉利海峽上的澤西島注冊(cè)的離岸公司。鄭烘通過擔(dān)任易網(wǎng)通公司董事的便利，由其以易網(wǎng)通自然人的身份持股收購(gòu)廣之旅的股權(quán)，從而規(guī)避了中國(guó)法律對(duì)外資進(jìn)入旅行社行業(yè)的限制，達(dá)到了易網(wǎng)通曲線收購(gòu)的目的。
之后，鄭烘不斷“清洗”廣之旅原股東，使易網(wǎng)通的股份進(jìn)一步壯大，達(dá)到控股。通過操作后，廣之旅公司由一家國(guó)有控股公司搖身變成了一家外資控股公司。鄭烘兩年時(shí)間從易網(wǎng)通公司獲利近300萬元。
通過關(guān)聯(lián)交易掏空上市公司資產(chǎn)也是離岸公司常用的招術(shù)。
原中國(guó)四川國(guó)際有限公司（下稱“中川國(guó)際”，600852.SH）董事長(zhǎng)叢鋼等人，在取得對(duì)中川國(guó)際的實(shí)際控制權(quán)后，利用職務(wù)上的便利，以剝離不良資產(chǎn)為由，將中川國(guó)際公司持有的香港匯康有限公司50%股份和香港冠瑞發(fā)展有限公司的全部權(quán)益，以1.02億港幣的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給全球信息科技有限公司(下稱“GITL公司”)，并獲取了董事會(huì)的同意。
GITL公司是一家由叢鋼控制的，注冊(cè)設(shè)立于英屬維爾京群島的空殼公司，無任何資產(chǎn)。在沒有收購(gòu)資金的情況下，叢鋼利用中川國(guó)際子公司從銀行獲取貸款，先是以GITL公司的名義向中川國(guó)際公司支付了上述轉(zhuǎn)讓款，緊接著又在當(dāng)天采取虛構(gòu)事實(shí)以及制作虛假“長(zhǎng)期投資”、“應(yīng)收款”賬目的手段，將上述全部款項(xiàng)轉(zhuǎn)回中川國(guó)際子公司歸還了貸款，從而順利地以GITL公司的名義將價(jià)值1.02億港幣的財(cái)產(chǎn)占為己有。
同時(shí)，叢鋼等人以保障公司資金安全為由，未經(jīng)董事會(huì)同意，數(shù)次將1865萬美元先后轉(zhuǎn)至由叢鋼等個(gè)人控制的賬戶，供個(gè)人使用。中川國(guó)際公司嚴(yán)重虧損，經(jīng)營(yíng)慘淡，2005年，中川國(guó)際公司被迫退市。
梅新育說，如果一家國(guó)有企業(yè)在境外設(shè)立了離岸公司，而后又由該公司來持有境內(nèi)母公司的股份，同時(shí)這個(gè)離岸公司是以境內(nèi)母公司領(lǐng)導(dǎo)人的名義注冊(cè)的，那么就完全可以在“合理”的程序之下完成對(duì)企業(yè)的私有化過程，造成國(guó)有資產(chǎn)流失。
離岸公司也成為資本運(yùn)作高手的“最愛”。
資本玩家顧雛軍和他的格林柯爾帝國(guó)，正是利用了離岸公司編織了一個(gè)美妙的謊言。他發(fā)家于海外，其格林柯爾公司是注冊(cè)于開曼群島的離岸公司。
據(jù)媒體稱，顧雛軍的資本運(yùn)作方式大抵如下：以香港資本市場(chǎng)為融資終端，以開曼群島等“離岸金融中心”為資本運(yùn)作平臺(tái)，以退出中的國(guó)有企業(yè)為并購(gòu)對(duì)象，再利用離岸公司的信息不明特性，以及中國(guó)市場(chǎng)監(jiān)管的缺失和地方政府官員的短視“大做文章”。
除去資本玩家，更令人擔(dān)憂的是，貪官污吏也愛上了離岸公司。近年來，資本假借“合法”途徑外逃的數(shù)目和規(guī)模已越來越大。離岸金融中心已經(jīng)成為資本外逃的一個(gè)主要渠道。據(jù)我國(guó)有關(guān)部門分析，最近三年，中國(guó)資本外逃達(dá)530億美元。其中由腐敗而生的非法所得向海外“轉(zhuǎn)移贓款”的行為，不在少數(shù)。
貓鼠游戲
購(gòu)買“殼公司”、股東變更國(guó)籍、信托模式、協(xié)議控制是規(guī)避“10號(hào)文”和“75號(hào)文”的常見手法。
原本“10號(hào)文”和“75號(hào)文”的目的，就是想控制關(guān)聯(lián)并購(gòu)，使常見的境內(nèi)資產(chǎn)置入離岸公司的操作手法失效，堵死返程收購(gòu)、換股收購(gòu)資本，強(qiáng)化證監(jiān)會(huì)對(duì)中國(guó)公司海外上市的監(jiān)管權(quán)。但事與愿違，新規(guī)施行后并沒有徹底擋住中國(guó)公司涌往開曼、維爾京等離岸地的熱情。一些新的規(guī)避手法在實(shí)踐中得到發(fā)展衍變。
購(gòu)買“殼公司”已是當(dāng)下規(guī)避“10號(hào)文”設(shè)立離岸公司的常用手法之一，通過購(gòu)買設(shè)立日期在“10號(hào)文”頒布之前的外商公司，用來在境內(nèi)從事收購(gòu)、合并、投資等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，再將“殼公司”裝入離岸公司，從而使境內(nèi)公司資產(chǎn)置入離岸公司。
2009年2月，瑞金礦業(yè)（開曼）登陸港交所。瑞金礦業(yè)的整個(gè)上市過程，皆發(fā)生在商務(wù)部等六部委的“10號(hào)文”生效之后。
吳瑞林原本從事通信行業(yè)，擁有兩家在納斯達(dá)克上市的通信公司。2004年2月，吳瑞林設(shè)立了離岸公司“利達(dá)（維爾京）”，并于2007年4月全資收購(gòu)了一家名為“安臣（維爾京）”公司?！鞍渤迹ňS爾京）”公司在“10號(hào)文”生效前的2006年3月，已經(jīng)在境內(nèi)控股設(shè)立了兩家外商投資性質(zhì)的企業(yè)“富邦工業(yè)”（原名惠州安臣）和“安臣通訊”。
之后，吳瑞林投資礦業(yè)，通過個(gè)人設(shè)立的內(nèi)資公司在內(nèi)蒙古收購(gòu)了三家礦場(chǎng)，然后利用“富邦工業(yè)”和“安臣通訊”這兩個(gè)外資“殼公司”作為跳板，吳瑞林將其直接控制的內(nèi)資企業(yè)富邦銅業(yè)，通過一系列令人眼花繚亂的騰挪轉(zhuǎn)移到了境外。
2008年3月，吳瑞林設(shè)立了“瑞金礦業(yè)（開曼）”公司，以象征性代價(jià)，將“利達(dá)（維爾京）”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了“瑞金礦業(yè)（開曼）”，用后者作為上市主體赴港上市。
由是，在“10號(hào)文”的規(guī)制下，瑞金礦業(yè)（開曼）神秘而嫻熟地演繹了一幕大戲，令內(nèi)地商人吳瑞林擁有了第三家海外上市公司。
代辦公司提供的資料顯示，規(guī)避“10號(hào)文”和“75號(hào)文”的常見手法主要有：股東變更國(guó)籍、購(gòu)買“殼公司”、信托模式、協(xié)議控制四種方法。
股東變更國(guó)籍，也就是說境內(nèi)公司的自然人變更國(guó)籍，辦理移民。
信托模式，是指中國(guó)人把其所持的境內(nèi)權(quán)益，在境外轉(zhuǎn)讓給一個(gè)有境外身份的人，然后再通過一定的安排由該外國(guó)人把相關(guān)權(quán)益轉(zhuǎn)回給該中國(guó)人。
SOHO中國(guó)（00410.HK）就是運(yùn)用“信托模式”的典型個(gè)案。
潘石屹在數(shù)年前就已在維爾京群島注冊(cè)了離岸公司Boyce，并吸收了他名下國(guó)內(nèi)部分實(shí)體項(xiàng)目的權(quán)益。之后，他以Boyce公司的名義與妻子張欣名下的Capevale（維爾京）公司共同出資在開曼注冊(cè)公司“SOHO中國(guó)”。2005年11月，潘石屹以“財(cái)產(chǎn)規(guī)劃”為由，將其持有的SOHO中國(guó)的47.39%股權(quán)，全部無償贈(zèng)與了已獲得香港居民身份的妻子張欣，其時(shí)被業(yè)內(nèi)稱為“境外換手”。
2007年9月，“10號(hào)文”之后，由張欣在境外所控制的SOHO中國(guó)（開曼）又設(shè)立了一系列的離岸子公司，然后這些子公司逐個(gè)跨境收購(gòu)了潘石屹在境內(nèi)剩余的項(xiàng)目公司及其權(quán)益。
對(duì)于這一行為的合規(guī)性，SOHO中國(guó)的法律顧問認(rèn)為，由于張欣是香港居民，所以潘石屹將其持有的境內(nèi)權(quán)益轉(zhuǎn)讓給張欣控制的離岸公司，相當(dāng)于境內(nèi)居民將權(quán)益出售給境外居民，因而不受“10號(hào)文”的約束。
“協(xié)議控制”，是新浪網(wǎng)在納斯達(dá)克上市時(shí)所創(chuàng)造的模式，后被普遍運(yùn)用于傳媒、教育、出版等“外資禁入”行業(yè)的境外上市，由于其不涉及對(duì)境內(nèi)權(quán)益的收購(gòu)，在“10號(hào)文”生效的背景下，這種模式逐漸被其他企業(yè)所采用，以規(guī)避“10號(hào)文”的關(guān)聯(lián)并購(gòu)審批。
新東方教育科技集團(tuán)（代碼:EDU），是利用“協(xié)議控制”模式完成海外上市的一個(gè)典型案例。2006年9月，新東方在美國(guó)紐約證券交易所成功上市，成為中國(guó)第一家在美國(guó)上市的教育機(jī)構(gòu)。按照我國(guó)法律和相關(guān)政府規(guī)定，教育行業(yè)是不允許外資進(jìn)入的。然而，新東方通過“協(xié)議控制”模式規(guī)避了這一點(diǎn)。
新東方的上市主體，是一家開曼公司，上市運(yùn)作和引入外資，都是在開曼公司內(nèi)進(jìn)行操作的。同時(shí)，開曼公司與新東方國(guó)內(nèi)子公司，簽訂了委托協(xié)議和質(zhì)押合同，根據(jù)協(xié)議，新東方國(guó)內(nèi)公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)委托給開曼公司，國(guó)內(nèi)公司所獲得的利潤(rùn)作為回報(bào)支付給開曼公司，同時(shí)，國(guó)內(nèi)公司的董事由開曼公司任命，并行使股東表決權(quán)。
根據(jù)質(zhì)押合同，新東方國(guó)內(nèi)公司的股權(quán)質(zhì)押給開曼公司，未經(jīng)開曼公司同意，不得出售股權(quán)、變更注冊(cè)資本、清盤等，開曼公司擁有對(duì)新東方各成員公司的優(yōu)先購(gòu)股權(quán)。
大成律師事務(wù)所高級(jí)合伙人張洪對(duì)《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》說，中國(guó)的法律規(guī)定，教育行業(yè)，外資不能進(jìn)入，但實(shí)際上，外資變相地控制和占有了新東方。
“這種模式是有潛在風(fēng)險(xiǎn)的，比如說政府有一天出臺(tái)一個(gè)新的規(guī)制，明確表示這樣操作不行，風(fēng)險(xiǎn)就很快兌現(xiàn)了?！睆埡檎f。
這樣的例子還有很多。如2009年7月，在港交所上市的中國(guó)秦發(fā)集團(tuán)（00866.HK），一家民營(yíng)煤炭經(jīng)營(yíng)企業(yè)。2008年2月，香港秦發(fā)集團(tuán)通過秦發(fā)貿(mào)易公司（香港），在內(nèi)地出資設(shè)立了外商獨(dú)資企業(yè)“秦發(fā)物流”。
2009年6月，秦發(fā)物流與中國(guó)秦發(fā)集團(tuán)的各經(jīng)營(yíng)公司及其持股股東，簽訂了控制協(xié)議，其中包括委托協(xié)議和質(zhì)押合同，內(nèi)容與新東方如出一轍。
離岸雙刃
離岸中心也可成為中國(guó)企業(yè)“走出去”的緩沖通道。
貓鼠游戲還在繼續(xù)上演。截至目前，我國(guó)政府只與巴哈馬、英屬維爾京群島簽署情報(bào)交換協(xié)議。除此之外，與其他離岸地還沒有簽署情報(bào)交換協(xié)議，離岸監(jiān)管艱難。
但離岸公司其實(shí)也是一柄“雙刃劍”。在商務(wù)部研究員王志樂看來，離岸公司為我國(guó)國(guó)有企業(yè)“走出去”，提供了另一種思維，值得肯定。對(duì)此，中國(guó)社科院金融所研究員董裕平也認(rèn)為，離岸公司有其積極的一面。
離岸公司為企業(yè)海外投資、融資提供了一個(gè)操作平臺(tái)和風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的“緩沖層”。
董裕平對(duì)《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》表示，通過離岸公司操作，轉(zhuǎn)移了投資風(fēng)險(xiǎn)，離岸公司在母公司和子公司之間，起到了一個(gè)緩沖層的作用，如果并購(gòu)的子公司發(fā)生了動(dòng)蕩，就可以在離岸公司內(nèi)解決，不至于追溯到母公司。同時(shí)，由于離岸公司保密性嚴(yán)格，國(guó)有企業(yè)利用離岸公司進(jìn)行海外投資、并購(gòu)時(shí)，不會(huì)帶來巨大的沖擊。
2004年8月，中國(guó)石化（600028.SH）成功收購(gòu)美國(guó)第一國(guó)際石油公司。而這次收購(gòu)，就采用了離岸公司運(yùn)作的方式。
眾所周知，石油關(guān)系國(guó)家能源安全，特別是具有中國(guó)政府背景的中國(guó)石化，收購(gòu)美國(guó)的石油公司，無疑會(huì)讓很多美國(guó)政客感到緊張，他們會(huì)認(rèn)為這是“中國(guó)政府的擴(kuò)張行為”，而不能正常地當(dāng)一種“企業(yè)行為”來看待。
為了規(guī)避來自美國(guó)政府和法律對(duì)中國(guó)公司的交易限制，2004年4月，中國(guó)石化集團(tuán)國(guó)際石油勘探開發(fā)有限公司，在百慕大注冊(cè)了全資子公司“第一國(guó)際石油有限公司”，并由這家公司實(shí)現(xiàn)了對(duì)美國(guó)第一國(guó)際石油公司的兼并。
離岸公司運(yùn)作模式成功后，中國(guó)石化類企業(yè)開始了一系列的并購(gòu)步伐。2009年6月，中石化以總價(jià)值88億美元收購(gòu)瑞士Addax石油公司。2010年，中石化斥資131億美元收購(gòu)了加拿大油砂項(xiàng)目和巴西石油公司部分股權(quán)。
中國(guó)聯(lián)通集團(tuán)旗下公司先后在上海、香港和紐約上市，在香港和紐約上市操作中，也利用了離岸公司。
赴美上市的國(guó)有企業(yè)還有中星微電子，也是通過設(shè)立開曼公司，進(jìn)而完成上市。
2005年11月,中星微電子在美國(guó)納斯達(dá)克上市。在此之前，1999年信產(chǎn)部通過設(shè)在開曼的投資公司盈富泰克(Infotech)向中星微電子投入1000萬元。
盈富泰克(Infotech)創(chuàng)投，是信產(chǎn)部為了管理所投基金而專門在開曼設(shè)立的一家投資公司。中星微電子的成功，讓盈富泰克這項(xiàng)投資獲得了20余倍的回報(bào)。
除了投融資的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避、法律兼容外，開曼備受青睞的另一個(gè)主要原因是，它擁有全球大量的PE（私募基金）、VC（風(fēng)險(xiǎn)投資），這些風(fēng)險(xiǎn)投資商都是在開曼注冊(cè)的。比如IDG、軟銀、SAIF、紅杉、鼎暉、華平、高盛、摩根士丹利、華登國(guó)際、黑石等。
風(fēng)險(xiǎn)投資商們，之所以選擇開曼等離岸地注冊(cè)設(shè)立公司，主要是規(guī)避稅收，風(fēng)投“買進(jìn)賣出”、股權(quán)交易頻繁，通過開曼公司操作，節(jié)省了較高的企業(yè)所得稅成本。
開曼的故事還在上演，貓鼠的游戲仍在繼續(xù)，離岸的“神話”不會(huì)終止。